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勞務派遣超比例,一招改為勞務外包,這家企業IPO順利通過發審委審核!

2017-09-14  morecare

作者 | 王城賓   國浩深圳曹平生律師團隊

201796日,江蘇精研科技股份有限公司IPO獲通過。本案例的顯著特點是,勞務派遣超比例,為了IPO改成了勞務外包。近期上市的東尼電子(603595)也是此類情形。這種處理方式,對此類IPO企業來說,無疑值得借鑒參考。

根據申請文件,精研科技報告期存在大量采用勞務派遣用工的情形,具體如下:

       

根據《勞務派遣暫行規定》:用工單位應當嚴格控制勞務派遣用工數量,使用的被派遣勞動者數量不得超過其用工總量10%

2014年度,精研科技勞務派遣人數占比達到了26.58%,遠超過10%,不符合上述規定;此后公司逐步降低勞務派遣人數,至2017630日,公司已不存在勞務派遣用工情形。

 為使勞務派遣用工比例符合相關規定,用工企業通常會采用增加直接用工數量或提高生產工序的自動化程度等方式以降低勞務派遣用工數量,但一定程度上也會增加用工企業的成本費用,而精研科技則是采用勞務外包形式降低公司勞務派遣用工數量,根據申請文件,自2016度開始,精研科技開展大量勞務外包,報告期內,公司各期勞務派遣及勞務外包的金額情況如下: 

就上述情況,發審委在審核過程中重點提出如下問題:1)發行人2014年度至2016年度的勞務派遣金額與各期末人數的變動趨勢不匹配,請發行人代表說明原因及合理性。(2)請保薦代表人結合用工崗位、用人成本等說明發行人勞務派遣模式與勞務外包模式的主要區別,是否屬于用人單位以承攬、外包等名義按勞務派遣用工形式使用勞動者,是否存在刻意規避相關規定的情況,相關安排對發行人成本的影響,是否存在相關風險。”簡言之,發審委重點關注發行人勞務外包的真實性、合理性,是否存在以承攬、外包等名義,按勞務派遣用工形式使用勞動者的情形。對于具體回復內容有待后續公司公告。

同樣,近期上市的東尼電子(603595)亦被問詢“勞務外包和勞務派遣的差異以及公司界定為勞務外包的依據,公司開展勞務外包的業務實質是否屬于勞務派遣及其理由和依據,發行人是否通過勞務外包的形式規避勞務派遣的相關法律和監管規定,勞務外包是否合法合規”。

根據東尼電子申請文件回復:

“勞務派遣是指由勞務派遣單位與被派遣勞動者簽訂勞動合同,然后向用工單位派出該員工,使其在用工單位的工作場所內勞動,接受用工單位的指揮、監督,以完成勞動力和生產資料的結合的一種特殊用工方式。勞務派遣主要適用《勞動合同法》、《勞動合同法實施條例》、《勞務派遣暫行規定》等相關法律法規。

勞務外包是指企業將其部分業務或職能工作發包給相關機構,由該機構自行安排人員按照企業的要求完成相應的業務或工作。在勞務外包法律關系中,外包服務單位與企業構成服務外包關系,適用《中華人民共和國合同法》的相關規定,不屬于勞務派遣相關法律法規的調整范圍。

結合業務實質,勞務外包與勞務派遣在合同形式、用工風險承擔、勞務人員管理責任、勞務費用計算以及報酬支付方式等方面存在差異。

根據公司與外包方簽署的《生產外包合同》,逐項對照分析了勞務派遣和勞務外包在合同形式、用工風險承擔、外包服務人員管理責任、勞務費用計算以及報酬支付方式等方面的差異,獲取了外包方提供的勞動合同簽署情況表、員工手冊、外包方的公司規章制度、外包服務標準、相關外包員工獎懲單、考勤管理制度、考勤確認表、人員工資表等書面材料,認定雙方業務關系為勞務外包關系,而非勞務派遣關系,不存在通過勞務外包的形式規避勞務派遣的相關法律和監管規定的情形。”

    基于上述,筆者認為,勞務外包與勞務派遣適用不同的法律規定,在合同形式、用工管理及風險承擔、勞務費用結算、工人報酬支付方式等方面存在差異,只要用工企業采用勞務外包具備真實性、合理性(需有相關書面材料等證據做支撐),擬IPO企業可以在部分生產環節以勞務外包代替勞務派遣用工形式,以解決勞務派遣用工的不合規情形。


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